裁判要旨
本案宣告无罪的关键在于原审定罪量刑依据的法律已被废除，依据新修订的《中华人民共和国药品管理法》的规定，上诉人行为不构成犯罪。
案例索引
(2021)新31刑再2号
基本案情
2015年6月16日，被告人杨雪兰与喀什市恒翔气体有限责任公司(以下简称恒翔公司)签订《承包经营合同》一份，约定由被告人杨雪兰负责经营恒翔公司。合同到期后，双方口头约定继续由被告人杨雪兰负责经营恒翔公司。该公司的药品生产许可证(编号：新201100某某)于2016年10月12日到期。在药品生产许可证过期后，杨雪兰仍然生产、销售医用氧，并向喀什市人民医院、喀什地区妇幼保健院、英吉沙县人民医院、疏勒县人民医院喀什爱心医院等13家医院销售医用氧4.2万余瓶，生产、销售金额达1,435,106.18元。
一审判决认为，被告人杨雪兰违反国家药品管理法规，明知药品生产许可证到期，在未取得药品审批许可证、经喀什食药局查处责令停止生产的情况下，仍然继续生产、销售医用氧，情节特别严重，其行为已构成生产、销售假药罪。
法院认为
原一、二审判决依据的原《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项规定的，有下列情形之一的药品，按假药论处：(二)依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的，该条款在新修订的《中华人民共和国药品管理法》中已被删除。根据新修订《中华人民共和国药品管理法》第九十八条规定的假药情形，原审被告人杨雪兰生产销售的医用氧气亦不属新修订的《中华人民共和国药品管理法》规定的假药，故杨雪兰的行为不构成犯罪。因新修订的《中华人民共和国药品管理法》系在本院二审阶段予以施行，故本院二审应根据我国刑法规定的从旧兼从轻原则，依据新修订的《中华人民共和国药品管理法》的相关规定，依法对杨雪兰的行为进行认定并作出裁判，不构成犯罪。
裁判结果
一、撤销新疆维吾尔自治区喀什市人民法院(2019)新3101刑初335号刑事判决及新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院(2019)新31刑终419号刑事裁定；
二、原审被告人杨雪兰无罪。
本判决为终审判决。
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